Generalidades del Derecho Comercial: evolución, fuentes y estructura

Régimen Comercial y Aduanero

UNIDAD 1: Generalidades del Derecho Comercial

Descripción Temática

Esta primera unidad nos permite comprender cada una de las especificaciones conceptuales del comerciante y de sus asuntos de comerciales, a través de su evolución histórica y de la demostración sobre la forma como nuestra legislación reúne los hechos que sus actividades crean en el mundo de la economía.

En el mismo orden se estudiarán los principales aspectos de la costumbre como fuente del derecho mercantil, así como la estructura orgánica que nos fundamenta la breve administración del mismo. Se determina igualmente como se adquiere la calidad de comerciante, quienes pueden ejercer esta profesión, y la costumbre como conducta social colectiva, compatible con la ley escrita, para obtener como resultado final de ésta unidad un ordenamiento lógico y preciso de las diversas fuentes fundamentales reguladoras de los comerciantes y los asuntos de comercio.

Horizontes

• Comprender y analizar la evolución histórica del derecho mercantil en el mundo y en Colombia basada en los acontecimientos dados desde su origen.
• Identificar la estructura y los elementos administrativos de la legislación comercial, como unidad.
• Reconocer al derecho mercantil conceptualmente desde diferentes formas ideológicas dadas desde sus inicios.
• Distinguir a los comerciantes como sujeto activo del mercado nacional y conocer los deberes a que se hallan sometidos, sus beneficios y sus costumbres.
• Formar en el individuo una cultura activa de reconocimiento general para identificar los principios fundamentales del derecho mercantil.

UNIVERSIDAD DE PAMPLONA -. Facultad de Estudios a Distancia12 Régimen Comercial y Aduanero

Núcleos Temáticos y Problemáticos

• Evolución del Derecho Mercantil
• Estructura Orgánica del Derecho Mercantil
• Concepto del Derecho Mercantil
• Fuentes del Derecho Mercantil
• Sujetos del Derecho Mercantil
• Costumbre Mercantil
• Quien es Comerciante

Proceso de Información

1.1 EVOLUCIÓN DEL DERECHO MERCANTIL

"Conservemos nuestras bocas cerradas y nuestras plumas sin tinta, hasta que conozcamos los hechos" (A. J. CARLSON)

1.1.1 El Derecho Comercial en el Mundo

El desarrollo o evolución del derecho mercantil nos ofrece los fundamentos más importantes en el desarrollo de esta unidad, porque le brindará al estudiante, una visión globalizada del derecho comercial desde su origen, la gran incidencia en las capitalizaciones de la economía y sobre todo proporcionará ideas temáticas y principios legales de los grandes mercantilistas de la época.

Desde las primeras civilizaciones aproximadamente en la Edad Antigua, hasta la destrucción del Imperio Romano, los Fenicios, Cartinenses, ejercieron un activo comercio dentro del Mar Mediterráneo, pero la legislación de la época era desconocida, ya que su fuente comercial, era solo la costumbre de realizar cada uno de sus actos de comercio de forma natural.1.

"Posiblemente, el comercio es tan antiguo como la humanidad y su existencia". Es por ello que decimos entonces, que las principales manifestaciones de actividad comercial, fueron basadas netamente en los principios de supervivencia, realizando prácticas inventivas de Trueque como intercambio de bienes y servicios, que 1 Apunte Derecho Comercial RAC-MAC 1997, Evolución del Derecho Mercantil. UNIVERSIDAD DE PAMPLONA -. Facultad de Estudios a Distancia13 Régimen Comercial y Aduanero soportaban sus relaciones comerciales entre tribus o comunidades, con el fin de satisfacer las necesidades primarias.

Las primeras muestras escritas del Derecho Comercial se encuentran en el Derecho Romano, en donde el comercio era considerado una de las actividades plebeyas, y tan solo podían ejercerla los plebeyos, esclavos, y extranjeros, razón por la cual los monarcas o jerarcas se valieron de excusas para poder ejercerla, en efecto surge la institucionalización de las formas de mando, que limitaron el ejercicio de los actos mercantiles como tal.

Dicen los expertos, que no es posible desprender el derecho civil del comercial, porque creado el Derecho Civil Romano como tal, fue suficiente para encauzar el comercio, pero en todo caso, se formaron una serie de instituciones que facilitaron el camino comercial.

"El derecho mercantil y el civil se han nutrido desde sus inicios de la misma savia, a pesar de haber crecido separadamente y en dimensiones distintas, conservan aún elementos comunes en su género."

Hacia la Edad Media, se empezaron a formar realmente fundamentadas las revelaciones de los derechos para comerciantes, creando así un conjunto de reglas, normas de comportamiento o conducta comercial. Reconociendo que el derecho comercial fue el primero en formarse, para el beneficio de los comerciantes e industriales; como consecuencia se empezaron a necesitar Jueces antes que consultores y legisladores.

"Cuando el derecho comercial empezó a desarrollarse tomó, en primer lugar, una forma puramente consuetudinaria y se limitó, por lo mismo, a cada profesión en particular, según sus propias necesidades y fuera de toda influencia ejercida por principios generales."2

Al conformarse un derecho para los comerciantes y no un derecho unitario del estado, se comienzan a presentar una serie de inconsistencias, como la falta de poder, ya que era una legislación creada por grupos, órganos, corporaciones, oficios, etc., que conformaban las fuentes pero no el todo.

La idea de que el comerciante es un profesional quedó plasmada en el Código de Napoleón3, formando en sus apartes el concepto de que el comerciante llegaba a ser profesional en la medida en que este hiciera de su ejercicio laboral una 2 PAUL ROUBIER, Théorie generale du droit, 2 da. Edición, 1951. Pág., 304. 3 Código de Napoleón, redactado por los no comerciantes como profesión, 1807. UNIVERSIDAD DE PAMPLONA -. Facultad de Estudios a Distancia14 Régimen Comercial y Aduanero conducta habitual, pues las personas que ejercían lo ejecutaban por accidente no estaban sujetas ni beneficiadas directamente de la ley comercial.

En consecuencia con la creación de códigos de comercio en varios países como Chile, España, Francia entre otros, nos brindan para cada costumbre comercial una serie de orígenes y fundamentos importantes en el reconocimiento de la ley mercantil y su ejercicio en la economía de un país.

Es de gran importancia resaltar, que el Derecho Mercantil, se debe estudiar bajo la Jurisprudencia en sí, determinando las leyes creadas para el mismo, porque una cosa es la productividad y la industria, y otra muy diferente la regulación u ordenación jurídica de las situaciones creadas para la producción, circulación y consumo de bienes.

En el año 1553 hizo la primera aparición la doctrina jurídica mercantil y ya en el año 1808, se empezó formalmente a regir el primer código de comercio completo.

Desde la caída del Imperio Romano, el comercio decayó y solo volvió a resurgir con las ferias medievales, durante el desarrollo de esta nueva etapa, en la vida comercial, se contempla una legislación autónoma y separada de la sociedad, produciendo un caos político con la caída del imperio y la desintegración de su derecho, tomando así los comerciantes, la decisión firme de buscar protección para mantener estable la actividad comercial, sin afectar al régimen que se ejercía en ese momento, teniendo en cuenta cuales eran sus limites territoriales y hasta donde podían buscar ayuda.

Por otra parte, el origen del comerciante como profesión en esta época, no tuvo mayores oportunidades de desarrollo, ni organización alguna, que lo beneficiara como tal, para el desarrollo de sus proyectos, a pesar de que el derecho mercantil, estaba ejerciéndose, únicamente alcanzaron a ser reconocidas las pequeñas sociedades formadas en la época.

Muy importante fue también, el periodo durante el cual se desarrollaron las cruzadas, siglo XXII en adelante, ya que trajo un importante aumento en el comercio, en especial del marítimo, en que los italianos eran los más importantes. Influyo positivamente el renacimiento y la reforma del derecho mercantil, por cuanto fomentaron el amor a la riqueza y al bienestar material, aspectos que daban fortalecimiento a la producción de nuevos productos.

También influyeron positivamente, los descubrimientos marítimos ocurridos durante el siglo XV, apareciendo en consecuencia los primeros Bancos y Bolsas de UNIVERSIDAD DE PAMPLONA -. Facultad de Estudios a Distancia15 Régimen Comercial y Aduanero comercio, y de ello se desprende el desarrollo de un incipiente capitalismo financiero e industrial, apareciendo los tribunales del comercio llamados en la época consulados, los jueces de comercio, cuyos fallos se basaban en la costumbre; de los fallos conocidos de la época se enuncian:

• "El consulado del Mar", referido netamente al derecho marítimo.
• "Roles de Oleron", fallos dictados en los tribunales del Oleron, isla francesa del Atlántico.
• Los estatutos dictados por las ciudades de Génova, Venecia.
• Código de las costumbres de Tortosa.
• El código de las siete partidas.
• La Ordenanza de Alcalá.
• La Ordenanza de Bilbao.

En esta época se habla, de que el derecho comercial era eminentemente consuetudinario (habitual), ya que se empezaron a formar algunas corporaciones u organizaciones, que crearon sus propios preceptos estatutarios obra directa de los mismos comerciantes localizados especialmente en la cuenca del Mediterráneo.

Estas corporaciones, cumplieron como primera función la de organizar la actividad de los comerciantes bajo una autoridad que supliera en cierta forma las deficiencias de la autoridad política, debilitada y anarquizada en gran parte desde la caída del imperio romano, que, al quebrantar la unidad política y la unidad del derecho civil y romano, creo un ambiente favorable a la formación de derechos locales que fueron de estricto carácter consuetudinario, dada su elaboración empírica, a tono con las necesidades y conveniencias de la vida de los negocios.4

Entonces, con la aparición de las primeras corporaciones, organizaciones, negocios entre otros, se da vía libre a la figura legal de la Matrícula Mercantil, que le brindaba al profesional, un ordenamiento legal en sus actividades y obligaciones comerciales; gracias a estas organizaciones, se empieza a dar forma a los códigos de comercio establecidos, otorgando como producto formas más elaboradas del mismo, representando a estas organizaciones comerciales como la materia prima de la Legislación Mercantil, en la medida en que dejó de ser espíritu para convertirse en la técnica misma del derecho consuetudinario. De aquí en adelante, se empiezan a escribir muchos códigos de comercio, que influían sus principios y leyes en todos los países, formando un régimen local y diferencial en sus formas mercantiles existentes en la época. Podemos enunciar unos de ellos:

4 CESARE VIVANTE, Ob.cit; ALFREDO ROCCO, ob. Cit; TULLIO ASCARELLI, Iniciación al estudio del Derecho Mercantil, Casa Editorial, 1964. UNIVERSIDAD DE PAMPLONA -. Facultad de Estudios a Distancia