Curso Superior en Derecho Litigación Oral de Vniversidad Dsalamanca

Material de Lectura doinGlobal®

Curso Superior en Derecho Litigación Oral Módulo: El Plan de Actuación Litigosa: Estrategias de Litigación Prof. Federico Bueno de Mata Certified by VNiVERSIDAD D SALAMANCAOnline Smart Learning doinGlobal®

Introducción a la Litigación Oral

Dentro del proceso como medio de resolución de conflictos, cualquier actuación procesal necesita un revestimiento jurídico, ya que se presupone que las partes no tienen conocimientos especializados en materia jurídica. Para actuar en un proceso hay que utilizar un determinado lenguaje técnico y hacer una exposición jurídica comprensible fundamentada en normas de Derecho. Ese revestimiento o forma jurídica se otorga a través de la postulación y será el abogado litigante quien deba diseñar una estrategia procesal o de litigación para lograr su objetivo: que su pretensión sea estimada por el juzgador.

Para ello, en un proceso adversarial caracterizado por la inclusión del principio de oralidad, será necesario estudiar las distintas etapas procesales y diseñar una estrategia relacionada con el objetivo perseguido.

Mensaje al Participante del Curso

Estimado estudiante, seguimos avanzando en el Curso de Litigación Oral. Es un placer darle la bienvenida a este segundo módulo que contendrá una base clara de derecho procesal español. Las bases generales explicadas, a pesar de citar normativa española, son extrapolables a los sistemas adversariales orales de toda Iberoamerica. Es necesario así partir de unos conocimientos generales de derecho procesal para poder posteriormente incluir técnicas de litigación basadas en comunicación oral.

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Presentación del Módulo de Estrategias de Litigación

En este segundo módulo se sentarán las bases procesales básicas que deberá conocer cualquier abogado litigante, así como las principales estrategias de litigación que posteriormente serán explicadas a lo largo del desarrollo de una teoría del caso dentro del presente programa formativo. Podemos decir que con este tema cerramos las bases introductorias del curso.

Objetivos del Programa Formativo

• Conocer las fases procesales en las que se dividirá la estrategia de litigación:
• Conocer los elementos procesales básicos para diseñar una estrategia procesal. - Realizar un acercamiento inicial a la estructuración de la teoría del caso desde el derecho procesal.
• Estudiar los elementos básicos de la comunicación jurídica.
• Identificar principales problemas comunicativos.

Desarrollo de la Temática

Fases procesales para la configuración de una estrategia procesal de litigación oral

Si como profesionales jurídicos queremos encarar un asunto de manera eficaz, lo primero que debemos pensar es en diseñar una estrategia de litigación que sea eficiente para nuestros intereses y los de nuestros clientes. En este sentido, vemos muy acertada la visión sobre el diseño de un "Plan de acción litigioso" expuesto por FERNÁNDEZFÍGARES

3Online Smart Learning doinGlobal® MORALES1 basado en lo que la autora llama el Plan PIDA (Plan General de Intervención Letrada) y que se construye a través de ir considerando una serie de elementos de todo procedimiento comunicativo, otros elementos puramente jurídicos y unos últimos más de corte emocional.

La autora desarrolla posteriormente otra estrategia dentro de este plan de intervención a la que autónomamente denomina PAL (Plan de Actuación Litigioso), en la que a su vez integra tres tipos de estrategias a las que ella misma nominaliza de la siguiente forma:

• 1ª) La estrategia ESINCIO: se constituye para apoyar la fase de las alegaciones iniciales. Para la cual estableceremos el planteamiento inicial y la estrategia de partida.
• 2ª) La estrategia ESACCIO: pensada para ayudar a afrontar la fase intermedia de todo proceso, caracterizada por la constancia de las posiciones de las partes y el impulso y práctica de la prueba. Para lo que revisaremos el planteamiento inicial en función de las alegaciones adversas y fijaremos la estrategia revisada intermedia.

1 Vid. FERNÁNDEZ-FÍGARES MORALES, M.J., Estrategia de litigación eficaz: táctica, argumentación y oratoria para juicios, Valencia, 2012, págs. 55-57.

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• 3ª) La estrategia ESALEGATO: diseñada para salir airoso en la fase de las alegaciones finales. Examinaremos el planteamiento en función de los resultados de la prueba practicada y decidiremos la concreción del plan de actuación conveniente de cara al alegato final.

En tal sentido, aunque compartimos el este esquema introducido, reestructuraremos su enfoque y su metodología con fines docentes, partiendo de una visión propia, garantizando un enfoque procesalista e integrador de nuestra propia experiencia en comunicación verbal y no verbal a nivel judicial. Pasamos así a exponer las fases que, desde nuestro punto de vista, serían necesarias considerar para el diseño de una óptima estrategia procesal.

Elementos necesarios para la configuración de una estrategia procesal de litigación oral

Conocimiento de los elementos procesales de base y de las etapas de cada procedimiento

Creemos que antes de establecer la estrategia a nivel comunicativa debemos tener una buena base del derecho procesal, tanto a nivel teórico como su repercusión en la práctica. Deberemos completar de esta forma lo aprendido en la carrera con otra serie de textos y escritos para solidificar nuestra base teórica y visualizar su proyección en la práctica judicial.

En este sentido, es necesario conocer en qué procedimiento nos encontramos y cuáles son las etapas procesales que existen dentro de cada instancia. Es decir, en el caso de que nos encontremos en el orden jurisdiccional penal será necesario conocer las fases del procedimiento abreviado, sabiendo por ejemplo que este se caracteriza por no tener un contacto oral con la contraparte

5Online Smart Learning doinGlobal® hasta el mismo acto de juicio y por tanto, que será en este acto donde se presente oralmente el material probatorio y se practique en el caso de que el mismo sea admitido. Por el contrario, en un procedimiento ordinario existirá un trámite de audiencia previa que servirá para admitir las posibles fuentes de prueba que propondrán las partes al tribunal a través de una defensa oral y que posteriormente, aquellas que sean admitidas, serán practicadas de manera nuevamente oral en el acto de juicio.

Este ejemplo es extrapolable al resto de procedimientos de los distintos órdenes jurisdiccionales como el civil, donde la distinción es similar entre un juicio ordinario y un juicio verbal. En definitiva, este conocimiento vendrá unido a saber identificar los trámites orales que cada procedimiento lleve aparejado y por tanto, saber si debemos dar mayor importancia al lenguaje hablado o por el contrario al lenguaje escrito a la hora de planificar nuestra defensa ante un determinado órgano jurisdiccional.

Ser consciente de los momentos de conexión con el cliente a nivel procedimental y ponderar el cumplimiento de expectativas jurídicas y personales vinculadas al caso

Igualmente debemos tener claro es saber con qué fases extrajudiciales contará el caso, para de esta forma asesorar al cliente. No será lo mismo asesorar previamente a una persona que ha venido a nuestro despacho de manera libre al contratarnos como abogado de confianza y hacer frente a unos honorarios, puesto que el primer contacto se producirá en nuestro despacho y de manera decidida por la parte. Esto hará que la estrategia jurídica pueda variar y que la forma de afrontar el lenguaje verbal y no verbal sea más distendida.

Nos referimos a que nosotros seremos responsables de aceptar o no el encargo y de llegar así a una especie de contrato de arrendamiento de servicios. La

6Online Smart Learning doinGlobal® estrategia deberá ponderar los intereses del cliente en el asunto y la viabilidad propia de la pretensión para transmitir directamente este mensaje de una forma clara y concisa a la persona que desea pagar por nuestros servicios y que ha confiado la resolución de un determinado conflicto o incluso la posibilidad de perder su libertad a través de la defensa técnica que le brindemos.

En este sentido deberemos tener en cuenta también las normas deontológicas y no falsear las expectativas del cliente, haciéndole creer que la pretensión puede estar ganada cuando realmente no lo veamos claro o incluso sostener jurídicamente la pretensión cuando sea complicado. No debemos así utilizar un lenguaje persuasivo que lleve a nuestro cliente a imaginar una hipotética victoria pues sería infravalorar a la contraparte y no sopesar las posibles adversidades que a lo largo de todo proceso pueden aparecer.

Así, el Código Deontológico de la Abogacía Española recoge en su art. 12.a, apartado octavo que: "Se asesorará y defenderá al cliente con el máximo celo y diligencia asumiéndose personalmente la responsabilidad del trabajo encargado sin perjuicio de las colaboraciones que se recaben. Siempre se deberá intentar encontrar la solución más adecuada al encargo recibido, debiéndose asesorar al cliente en el momento oportuno respecto a la posibilidad y consecuencias de llegar a un acuerdo o de acudir a instrumentos de resolución alternativa de conflictos2".

Del mismo modo la estrategia de litigación puede ir variando debido al cumplimiento de llamamientos emocionales del cliente. A veces las personas litigan no solo con el propósito de ganar el juicio sino de poner en valor un cierto bien o restaurar un determinado derecho o sentimiento que ha sido dañado.

Coloquialmente se dice que se litiga por mero orgullo y este motivo debe ser interpretado por el abogado para empatizar y amoldar su táctica ya no solo a un fin

2 Vid. https://www.abogacia.es/wp-content/uploads/2019/05/Codigo-Deontologico-2019.pdf (Fecha de consulta: 28 de mayo de 2020).

7Online Smart Learning doinGlobal® estrictamente jurídico sino saber ponderar una defensa técnica con reclamo emocional por parte de la persona que te ha contratado libremente.

Distinto es el caso en el que el abogado ha sido asignado de oficio a la parte, debido bien a una falta de recursos o porque no ha buscado defensa alguna en un momento en el que la misma es preceptiva. Por regla general el contacto con el cliente no se va a producir en un despacho profesional sino en las dependencias del juzgado, del colegio de abogados o incluso en una comisaría de policía. Este sería el caso de algunos casos penales en los que la interacción va a quedar más reducida por razones propias del orden penal y, por tanto, deberemos saber bien cuantas veces nos podemos entrevistar con nuestro cliente antes del interrogatorio policial, pues según las últimas reformas procesales tendremos una entrevista previa, podremos estar presente como una especie de convidado de piedra durante el mismo e igualmente podremos tener una entrevista posterior a la práctica del interrogatorio. Todas estas situaciones harán que la conexión que tengamos con el mismo sea más fría e impersonal, puesto que la defensa técnica que le brindarás le ha sido asignada por un tercero mediante una imposición legal: la de la preceptividad en la postulación en un determinado momento del proceso. Esto quiere decir que el desarrollo del lenguaje para ganar confianza y empatía llevará aparejados ciertos hándicaps que tendremos que superar con el fin de trasmitir seguridad y autoridad como emisores de un mensaje técnico a nivel judicial.

Ponderar la viabilidad jurídica del conflicto para aceptar el caso

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